Lex mercatoria
Lex mercatoria (latinasta "yhteinen kauppaoikeus") on menetelmä kaupallisten suhteiden osallistujien välisten suhteiden ei-valtiolliseen säätelyyn , joka on tietty joukko heidän kehittämiä ja soveltamia menettelysääntöjä, jotka ovat voimassa pitkän aikaa .
Lex mercatoriaa tarkastellaan kolmella käsitteellä:
- autonominen oikeusjärjestys, jonka muodostavat kansainvälisten taloussuhteiden osapuolet ja joka on olemassa kansallisista oikeusjärjestelmistä riippumatta ;
- joukko sääntöjä, vaihtoehto riita-asioissa sovellettavalle kansalliselle lainsäädännölle ;
- lisäys sovellettavaan oikeusjärjestelmään tullien ja kansainvälisen kaupan käytäntöjen muodossa .
Mielipiteet lex mercatorian määritelmästä vaihtelevat suuresti. G. F. Shershenevich oli sitä mieltä, että tämä "rutiinijärjestys kauppaasioissa ei ole oikeudellisesti välttämätöntä eikä sillä itse asiassa ole laillista luonnetta". Sitä tulisi tarkastella vain tiettyjen subjektien välisten erityisten oikeussuhteiden puitteissa, eikä sille voida antaa yleismaailmallista luonnetta. Näin ollen tuomioistuimen tulisi tiettyä riitaa käsitellessään ottaa huomioon vain ne "rutiinijärjestyksen" säännöt, jotka osapuolet ovat tunnustaneet sopimusehdoksi [1] . Saksassa vallitsee käsite samaistuminen valtiosta riippumattomiin kauppaoikeudellisiin toimiin tai " soft law " ( UNIDROIT - periaatteet [2] ). Ranskassa lex mercatorialle ovat tunnusomaisia kansainväliset periaatteet ja normit , jotka on kehitetty riitojenratkaisun yhteydessä kansainvälisessä kaupallisessa välimiesmenettelyssä . On myös näkökulma, joka sanoo: lex mercatoria ilmenee pääasiassa tavoissa, tottumuksissa, käytännöissä, jotka ovat kehittyneet tietyillä kaupan aloilla ja jotka ilmaistaan standardoiduissa sopimuksissa (ISDA Master Agreement [3] ). P. Mazzacano esittää käsityksensä lex mercatoriasta: "autonomisen globaalin oikeusjärjestyksen ydin, joka on sekä ei-valtiollinen laki että valtiosta johdettu laki (valtion laki). Sitä ei ole luotu osavaltiossa tai yksinomaan kaupassa. En halua sanoa, että lex mercatoria on tosiasian ja fiktion välisellä vyöhykkeellä. Mutta se on tietyssä mielessä itsetuottavaa ja itsensä tuottavaa” [4] . G. Teubner tarkastelee lex mercatoriaa useista kohdista: perinteinen oikeusteoria ei salli lex mercatoriaan viitata joukkoon oikeusnormeja . Kuitenkin globalisaatioprosessin yhteydessä, kuten kirjoittaja huomauttaa: "lex mercatoria on katsottava positiiviseksi laiksi . Mahdollisuus soveltaa lex mercatorian sääntöjä piilee mahdollisissa lainvalintasäännöissä viitaten kansalliseen lainsäädäntöön” [5] . Tällaisten perustelujen avulla hän päätyy siihen johtopäätökseen, että lex mercatoria on itse luotu järjestelmä , joka ei ole niinkään aineellisen oikeuden joukko kuin itseorganisoitumis- ja lisääntymisprosessi. B. Goldmanin mukaan lex mercatoria "on kuin kunnioitettava vanha rouva, joka on jo kadonnut maan pinnalta kahdesti ja elvytetty kahdesti" [6] .
Yllä olevien mielipiteiden perusteella on mahdollista tunnistaa lex mercatorian luontaiset piirteet:
- autonomia [7] kansallisesta oikeusjärjestelmästä , on luonteeltaan ei-valtiollinen;
- on käyttäytymissääntö, joka todellakin toimii minimoidakseen aukkoja [8] laissa;
- älä puutu valtioiden oikeusjärjestelmiin vetoamiseen;
- se on eräänlainen oikeusjärjestelmä , pakollinen [9] vain niille osapuolille, jotka ovat liittyneet niihin esimerkiksi allekirjoittamalla sopimuksen .
Maat säätelevät lex mercatoriaa eri tavoin:
- Saksassa on sallittua perustaa välimiesmenettely, joka ei tee päätöstä lain vaan oikeuden perusteella [13] , ja monet tutkijat pitävät näitä "oikeussyitä" perusteena lexin soveltamiselle. mercatoria;
- Ruotsissa kansainvälisen yksityisoikeuden laki edellyttää välimiesmenettelyn soveltavan "lähimmän yhteyden" periaatetta, mutta siinä viitataan myös "oikeussääntöihin" (regles du droit), jolloin lex mercatoriaa voidaan käyttää oikeuden ansioihin sovellettavana laina. kiista [14] ;
- Englannin tuomioistuimen kanta on varauman olemassaolo, joka koostuu "sopimuksen tulkinnasta oikeudenmukaisuussyistä, ei tiukasti juridisesti" [15] ;
- Venäjän lainsäädäntö keskittyy kaikissa maissa tuomioistuinten tunnustamien yleismaailmallisten lainvalintasitoumusten käyttöön, mutta Venäjän federaation kansainvälistä kaupallista välimiesmenettelyä koskeva laki, joka perustuu UNCITRAL -mallilakiin , sisältää oletuksen lex mercatorian soveltaminen (28 artiklan 1 kohta): "Välimiesoikeus ratkaisee riidan niiden lain sääntöjen mukaisesti, jotka osapuolet ovat valinneet soveltuviksi riidan pääasiaan" [16] .
Katso myös
Kaupallinen laki
Muistiinpanot
- ↑ Shershenevich G.F. Kauppaoikeuden kurssi: 4 osassa / G.F. Shershenevich. - Moskova: Perussääntö, 2003. - T. I: Johdanto. Kaupan luvut. - 2003. - 478 s. - T. II: Tavarat. Kauppasopimukset. - 2003. - 543 s. - T. III: Vekselilaki. Merioikeus. - 2003. - 411 s. - Vol. IV: Kaupankäyntiprosessi. kilpailuprosessi. - 2003. - 549 s.
- ↑ Kansainvälisten kaupallisten sopimusten periaatteet (UNIDROIT Principles) Arkistoitu 25. huhtikuuta 2019 Wayback Machineen (1994; venäjänkielinen käännös, 1996)
- ↑ Esimerkki tällaisesta sopimuksesta (englanniksi)
- ↑ Mazzacano P. Lex Mercatoria autonomisena laina Arkistoitu 23. elokuuta 2020 Wayback Machinessa // Comparative Research in Law & Political Economy. Tutkimuspaperi nro 29/2008
- ↑ Teubner G. Global Bukowina: Oikeudellinen moniarvoisuus maailmanyhteiskunnassa / Globaali laki ilman valtiota. Aldershott, 1997. s. 3
- ↑ Goldman B. Lex Mercatoria // Forum Internationale. marraskuuta 1983. s. 3.
- ↑ Mustill M. Uusi Lex Mercatoria. Ensimmäiset kaksikymmentäviisi vuotta // Liber Amicorum for the Rt. Hong. Lord Wilberforce, PC, CMG, OBE, QC. Oxford: Clarendon Press, 1987. s. 151
- ↑ Katso esimerkiksi: Matuzov N. I., Malko A. V. Valtion ja oikeuden teoria. Moskova, 2004, s. 165 . Haettu 9. huhtikuuta 2019. Arkistoitu alkuperäisestä 26. helmikuuta 2020. (määrätön)
- ↑ Goldman B. Lex Mercatoria. Boston: Kluwer, 1983, s. 11-13
- ↑ Katso: Berger KP International Economic Arbitration // Boston: Kluwer, 1993
- ↑ Moss D.K. Tahdon autonomia kansainvälisessä kaupallisessa välimiesmenettelyssä. M., 1996. S. 52-53
- ↑ Kansainvälinen yksityisoikeus: nykyajan ongelmat / Toim. prof. M. M. Boguslavsky. S. 399
- ↑ https://pravo.hse.ru/data/2019/01/21/1147525474/%D0%93%D0%9F%D0%9A%20%D0%93%D0%B5%D1%80%D0% BC%D0%B0%D0%BD%D0%B8%D0%B8.pdf
- ↑ Katso: Kansainvälinen yksityisoikeus. Ulkomainen lainsäädäntö / Comp. ja tieteellinen toim. A. N. Zhiltsov, A. I. Muranov. M., 2000. S. 666.
- ↑ Moss D.K.:n asetus. op. S. 58.
- ↑ Venäjän federaation laki 7.7.1993 N 5338-I "Kansainvälisestä kaupallisesta välimiesmenettelystä" (muutoksineen ja lisäyksineen) | TAKUU . Haettu 9. huhtikuuta 2019. Arkistoitu alkuperäisestä 6. huhtikuuta 2019. (määrätön)